【例 1】关于罪数的认定，下列哪些选项是错误的？（2011 年试卷二第 56 题）
A.引诱幼女卖淫后，又容留该幼女卖淫的，应认定为引诱、容留卖淫罪
B.既然对绑架他人后故意杀害他人的不实行数罪并罚，那么对绑架他人后伤害他人的就更不能实行数罪并罚
C.发现盗得的汽车质量有问题而将汽车推下山崖的，成立盗窃罪与故意毁坏财物罪，应当实行并罚
D.明知在押犯脱逃后去杀害证人而私放，该犯果真将证人杀害的，成立私放在押人员罪与故意杀人罪，应当实行并罚
【答案】ABCD。A 项，引诱幼女卖淫后，又容留该幼女卖淫的，成立引诱幼女卖淫罪和容留卖淫罪的数罪并罚，所以 A 项错误；B 项，绑架后伤害他人的，应当以绑架罪和故意伤害罪实行数罪并罚，所以 B 项错误；C 项属于不可罚的事后行为，将汽车推下山崖，并没有侵犯新的、独立的法益，只成立盗窃罪一罪即可，因此 C 项错误；D 项，私放犯人的行为既是故意杀人的帮助行为（可能是片面帮助犯），也是私放在押人员罪的实行行为，一行为满足两个犯罪构成，属于想象竞合犯，应从一重罪处罚，不应数罪并罚。所以 D 项错误。据此，本题的正确答案是 ABCD。
【例 2】甲盗掘国家重点保护的古墓葬，窃取大量珍贵文物，并将部分文物偷偷运往境外出售牟利。司法机关发现后，甲为毁灭罪证将剩余珍贵文物损毁。关于本案，下列哪些选项是错误的？ （2010 年试卷二第 63 题）
A.运往境外出售与损毁文物，属于不可罚的事后行为，对甲应以盗掘古墓葬罪、盗窃罪论处
B.损毁文物是为自己毁灭证据的行为，不成立犯罪，对甲应以盗掘古墓葬罪、盗窃罪、走私文物罪论处
C.盗窃文物是盗掘古墓葬罪的法定刑升格条件，对甲应以盗掘古墓葬罪、走私文物罪、故意损毁文物罪论处
D.盗掘古墓葬罪的成立不以盗窃文物为前提，对甲应以盗掘古墓葬罪、盗窃罪、走私文物罪、故意损毁文物罪论处 独角 兽司 法考 试网
【答案】ABD。首先，刑法第 328 条规定，盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的，作为盗掘古文化遗址、古墓葬罪的加重处罚情节，无须再定盗窃罪；其次，财产犯罪后处分财产的行为原则上是事后不可罚的行为。但是，对于违禁品、国家禁止（限制）个人持有的物品，则不能随意处分，否则应当数罪并罚。本案中，行为人事后为了掩饰罪行而故意损毁文物，应另行成立故意损毁文物罪；最后，甲将部分文物偷偷运往境外出售牟利，成立走私文物罪。综上，对甲应以盗掘古墓葬罪、走私文物罪和故意损毁文物罪数罪并罚。
【例 3】列哪些情形属于吸收犯？ （2010 年试卷二第 55 题）
A.制造枪支、弹药后又持有、私藏所制造的枪支、弹药的
B.盗窃他人汽车后，谎称所盗汽车为自己的汽车出卖他人的
C.套取金融机构信贷资金后又高利转贷他人的
D.制造毒品后又持有该毒品的
【答案】AD。吸收犯，是指事实上存在数个不同的行为，其中一个行为吸收其他行为，仅成立吸收行为一个罪名的犯罪。吸收关系主要包括三种：重行为吸收轻行为、主行为吸收从行为、实行行为吸收预备行为。本题的 AD 选项都是吸收犯，毫无争议。C 项成立高利转贷罪一罪，不存在吸收的问题；B 项，应属于事后不可罚的行为。所谓事后不可罚的行为，是指在状态犯的场合，利用该犯罪行为的结果的行为。如果孤立地看，符合其他犯罪的构成要件，具有可罚性，但由于被综合评价在该状态犯中，故没有必要再认为其他犯罪。事后不可罚行为之所以不另成立犯罪，理由在于：事后的行为没有侵害新的法益。
【例 4】下列哪些情形不能数罪并罚？ （2010 年试卷二第 58 题）
A.投保人甲，为了骗取保险金杀害被保险人
B.十五周岁的甲，盗窃时拒捕杀死被害人
C.司法工作人员甲，刑讯逼供致被害人死亡
D.运送他人偷越边境的甲，遇到检查将被运送人推进大海溺死
【答案】BC。A 项，成立保险诈骗罪和故意杀人罪的牵连犯，根据刑法第 198 条，应当数罪并罚；B 项，成立故意杀人罪一罪；C 项，成立故意杀人罪的转化犯；D 项，成立运送他人偷越国（边）境罪和故意杀人罪的牵连犯，应数罪并罚。
【例 5】关于罪数的说法，下列哪一选项是错误的？ （2008 年试卷二第 8 题）
A．甲在车站行窃时盗得一提包，回家一看才发现提包内仅有一支手枪。因为担心被人发现，甲便将手枪藏在浴缸下。甲非法持有枪支的行为，不属于不可罚的事后行为
B．乙抢夺他人手机，并将该手机变卖，乙的行为构成抢夺罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪，应当数罪并罚
C．丙非法行医 3 年多，导致 1 人死亡、1 人身体残疾。丙的行为既是职业犯，也是结果加重犯 （基本犯是情节严重，严重损害人的健康和致人死亡都属于情节加重犯）
D．丁在绑架过程中，因被害人反抗而将其杀死，对丁不应当以绑架罪和故意杀人罪实行并罚 独 角兽 司法考 试网
【答案】B。A 项，欲盗窃一般财物，发现却是手枪，这属于抽象的事实认识错误，成立盗窃罪（既遂）；事后私藏非法持有手枪的行为，侵犯了新的法益，成立非法持有枪支罪，而非不可罚的事后行为，因为事后非法持有的行为已经侵犯了新的法益；B 项，抢夺他人财物，成立抢夺罪，事后又将财物变卖，没有侵犯新的独立的法益，因此，不能另行成立隐瞒犯罪所得罪；C 项，非法行医罪是典型的职业犯，致人伤残或死亡又是该罪的加重结果；D 项，绑架中杀害被绑架人的，仍成立绑架罪一罪，无需另行定故意杀人罪。
