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司法考试理论法:法的起源的各种学说

 马克思主义认为,法不是从来就有的,也不是永恒存在的,而是人类社会发展到一定历史阶段才出现的社会现象。法是随着生产力的发展、社会经济的发展、私有制和阶级的产生、国家出现而产生的,经历了一个长期的渐进的过程。具体来说,法律萌芽于原始社会末期。

 

       (一)法产生的根源

 

       1.私有制和商品经济的产生是法产生的经济根源。

 

       2.阶级的产生是法产生的阶级根源。

 

       3.社会的发展是法产生的社会根源。社会的发展,文明的进步,需要新的社会规范来解决社会资源有限与人的欲求无限之间的矛盾,解决社会冲突,分配社会资源,维持社会秩序。适应这种社会结构和社会需要,国家和法这一新的社会组织和社会规范就出现了。

 

       (二)法产生有三个主要标志

 

       1.特殊公共权力系统即国家的产生。法律是国家意志的体现,国家和法律是相伴而生的,有法律就有国家,由国家就有法律。独 角兽司 法考试 网

 

       2.权利和义务观念的形成。法律是以权利和义务为核心内容的。权利义务观念的产生、权利和义务的分离就成为了法产生的标志。首先表现为在财产归属上有了“我的”、“你的”、“他的”之类的区别;其次,在利益(权利)和负担(义务)的分配上出现了不平等,即出现了特权;再次,在享有权利履行义务上出现了明显的差别,有的人(贵族和富人)仅享受权利,而大多数人仅承担义务。

 

       3.法律诉讼和司法的出现。法律具有可诉性,法律诉讼和司法的出现,标志着公力救济代替了私力救济,文明的诉讼程序取代了野蛮的暴力复仇。

 

       (三)法与原始社会规范的主要区别

 

       法与原始社会规范都是一定社会经济基础之上的上层建筑,两者有着许多共同点:两者都属于社会规范;都要求人们普遍遵守,并且有一定约束力;都根源于一定的社会物质生活条件,由各自的经济基础所决定;都是调整一定社会关系和社会秩序的重要手段。但两者又有根本的区别,主要表现在:

 

       1.两者产生的方式不同。法是由国家制定或认可的;原始社会规范是人们在长期的共同生产和生活过程中自发形成的。

 

       2.两者反映的利益和意志不同。法反映统治阶级的利益和意志;原始社会规范反映原始社会全体成员的利益和意志。独角 兽司 法考试 网

 

       3.两者保证实施的力量不同。法是以国家强制力保证实施的;原始社会规范是依靠社会舆论的力量、传统力量和氏族部落领袖的威信保证实施的。

 

       4.两者适用的范围不同。法适用于国家主权所及的地域内的所有居民;原始社会规范只适用于同血缘的本氏族部落成员。

 

(四)、法产生的一般规律

 

       法的产生是一个长期的社会历史过程,有其独特的发展规律,这主要表现在以下几方面:

 

       1.法的产生经历了从个别调整到调整、一般规范性调整到法的调整的发展过程。

 

       2.法的产生经历了从习惯到习惯法、再由习惯法到制定法的发展过程。随着社会关系的复杂化和社会文明的发展,国家机关根据一定的程序把体现统治阶级意志和利益的规范以明确的文字形式表现出来,逐渐产生了制定法。最早的制定法,主要是习惯法的整理和记载,还有个别立法文件和最主要的判决的记载。以后,国家适应社会的需要主动地制定新的法律规范,制定法成为法的主要渊源。因此,法的产生过程,是一个由简单到复杂、由不完善到完善、由自发形成到自觉形成的长期发展过程。

 

       3.法的产生经历了法与宗教规范、道德规范的浑然一体到法与宗教规范、道德规范的分化、法的相对独立的发展过程。原始社会的习惯融道德、宗教等社会规范于一体,国家产生之初的习惯法与宗教规范、道德规范等没有明显的界限,三者相互渗透、浑然一体。随着社会的进化、法的发展成熟,法与道德、宗教规范开始分化,法在调整方式、手段、范围等方面自成一体、相对独立,在社会调整体系中占有独特的地位,发挥特殊的作用。

 

(2003年卷一第1题)按照摩尔根和恩格斯的研究,下列有关法的产生的表述哪一项是不正确的?

 

    A.法的产生意味着在社会成员之间财产关系上出现了"我的"、"你的"之类的观念

 

    B.最早出现的法是以文字记录的习惯法

 

    C.法的产生经历了从个别调整到规范性调整的过程

 

    D.法的产生标志着公力救济代替了私力救济

 

 

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