1．风险负担的移转采用交付主义。《合同法》第142条规定，除法律另有规定或者当事人另有约定外，在买卖合同中，标的物交付前，风险由出卖人承担；标的物交付后，风险由买受人承担。

 

    2．对“交付主义”的理解。

 

    （1）“交付主义”也是任意性规范，当事人对风险负担另有约定的，即不适用《合同法》第142条，而是依照当事人的约定确定风险负担。

 

    【例8】甲、乙签订房屋买卖合同，由于当地地震频仍，甲为了降低自己的风险，与乙约定，风险自合同成立时起转移给乙。此例中：买卖合同成立之时，风险就由乙承担了，与是否交付没有关系。

    【例9】甲、乙签订房屋买卖合同，由于当地地震频仍，乙为了降低自己的风险，与甲约定，风险自交付且办理过户登记时起转移给乙。此例中：风险自交付房屋且办理过户登记时才移转给乙。

 

    （2）交付的涵义：①“交付”指买卖标的物的交付，即“占有的移转”。“交付”不等于“履行”，更不同于“清偿”。②现实交付、简易交付、指示交付、占有改定在风险移转上的功能相同。独角 兽 司法 考试网

 

    【例10】甲出卖1万斤柑橘给乙，约定由甲代办托运，甲依约与丙签订运输合同，丙在运给乙的途中，运输的柑橘被突发的洪水冲走。①买卖合同的当事人甲、乙没有约定交付的地点，货物又需要运输，根据《合同法》第141条，交付的地点被确定为“第一承运人所在地”。②甲将柑橘交付给第一承运人时，即完成了现实交付。③自甲交付丙时起，风险就由乙承担。

    【例11】甲出卖1万斤柑橘给乙，约定交货地点在乙的所在地，由甲代办托运，运费由乙承担，甲依约与丙签订运输合同，丙在运给乙的途中，运输的柑橘被突发的洪水冲走。①甲、乙约定的交付地点为乙的所在地，须于乙的所在地交付后，风险才能发生移转。②柑橘在运输途中因为不可抗力灭失，风险没有移转，应由甲承担风险。

    【例12】5月1日，甲将一头牛出卖给乙，价款5千元。甲提出借用（租用也一样）该牛三个月，乙表示同意，6月1日，该牛遭雷击死亡。此例中：①甲、乙没有约定风险负担的规则，自交付时起风险由乙承担。②甲、乙于5月1日以占有改定的方式交付，因此风险自5月1日由乙承担。

 

    （3）风险负担的移转与标的物所有权的移转并不挂钩。只要标的物已经交付，即使买受人尚未取得标的物的所有权，风险也移转由买受人承担。因此：①动产分期付款买卖合同，出卖人保留所有权的，只要动产已经交付给买受人，风险即由买受人承担。②不动产买卖合同，只要不动产已经交付给买受人，即使尚未办理过户登记，风险也由买受人承担。

 

    【例13】甲将一套房屋出卖给乙，房屋交付后，办理过户登记期间，房屋因为地震灭失。此例中：风险应当由乙承担，因为房屋已经交付。

 

    （4）风险负担的移转与出卖人是否应当承担违约责任一般也不挂钩。只要出卖人不构成根本违约，出卖人交付标的物后，风险即由买受人承担。不过，如果出卖人构成根本违约，即使标的物已经交付，风险也不移转。

 

   【例14】甲出卖给乙一匹赛马，甲交付赛马时未按照约定交付该赛马的血统证明。赛马交付乙后，因雷击死亡。此例中：①甲已经交付赛马，赛马死亡的风险由乙承担。②甲不能交付血统证明的行为构成违约，乙可以对甲主张违约责任。

    【例15】甲出卖给乙100台电脑，但其中10台存在质量问题。乙收到甲交付的这100台电脑后的第三天，因山洪暴发冲毁乙存放电脑的仓库，100台电脑全部毁损。此例中：虽然乙应当承担电脑毁损的风险，但乙有权就10台电脑的质量问题对甲主张违约责任。独角 兽司法 考试网

 

    3．三个体现“交付主义”的法条

 

    （1）货交第一承运人。《合同法》第145条规定，当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。需要注意的是：适用该条有两个前提条件：一是“没有约定”交付地点或者约定不明确，且不能确定交付地点。二是货物“需要运输”。

    （2）提存。《合同法》第103条规定，债务人依照法律规定提存标的物后，提存物毁损、灭失的风险由债权人承担。

    （3）《商品房买卖合同解释》第11条第二款前半句规定，房屋毁损、灭失的风险，在交付使用前由出卖人承担，交付使用后由买受人承担。