1、风险负担的概念

 

　　所谓风险，是指在买卖合同生效后，由于不可归责于双方当事人的事由导致标的物遭受毁损、灭失的情形。买卖合同中的风险负担就是在风险发生后，谁负担由此导致的损失。

 

　　在合同法颁布以前，风险负担一般均采所有权主义，即所有权控制在谁的手上，谁就负担风险。合同法颁布以后，根据合同法第142条的规定，风险负担原则上采交付主义，即以标的物的交付时间作为风险负担转移的时间。

 

　　2、风险负担的条件

 

　　关于风险负担，应当注意几个问题：

 

　　（1）双务合同才存在风险负担问题。风险负担实际上主要考虑的是价金风险，即当标的物毁损、灭失时，对方是否需要支付价金的问题。因此只有在双务合同中，才有探讨危险负担的必要。

 

　　（2）标的物的毁损、灭失须不可归责于双方当事人。如果是可归责于一方当事人的事由导致标的物毁损灭失，不属于风险负担，而应当按照违约责任或者侵权责任处理。

 

　　（3）风险发生的时间应当在合同生效后，合同履行完毕前。风险的出现必须在合同签订后，在合同签订前就已出现的风险，不属于风险。另外风险必须发生在合同业已生效的情况下，如果合同还没生效，谈不上合同的履行，也就无所谓危险负担的问题。

 

　　3、风险负担的具体规则

 

　　（1）除当事人另有约定或者法律另有规定外，风险负担以标的物的交付为时间点，交付之前出卖人承担，交付之后买受人承担。对此规则，要注意几点：

 

　　第一，“交付”既包括实际交付，也包括拟制交付、简易交付等交付方式。如《合同法》第140条规定，标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。此条就是关于简易交付的规定。 独角 兽司 法考试 网 因此如果在标的物事先已经为买受人占有的情况下，合同生效的时间就是标的物的交付时间，危险负担也在合同生效时发生移转。

 

　　第二，风险负担的移转与否与所有权是否移转无关。因此标的物的所有权转移与风险的承担可能并不一致。如在所有权保留的买卖合同中，所有权虽然保留在出卖人手中，但风险负担已经随着交付的完成发生了移转。

 

　　第三，风险负担是否发生移转与出卖人是否违约原则上无关。即使出卖人没有按照合同约定履行债务，如迟延履行或者交付的货物不符合合同约定等，但只要买卖标的物已经交付，风险负担仍然发生移转。至于出卖人履行债务不符合约定的部分，可以由买受人另外要求出卖人人承担违约责任。对此《合同法》第149条明确规定：“标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。”

 

　　需要注意的是，《合同法》第148条的规定属于此规则的例外。第148条规定，因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。故在标的物质量不合格导致合同目的无法实现时，如果买受人拒绝接受货物或者解除合同，则风险负担由出卖人承担。

 

　　（2）因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。要注意的是，如果是因出卖人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，则风险负担仍按照交付原则确定，即交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。至于出卖人迟延交付的问题，买受人可以追究其违约责任。

 

　　（3）出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。

 

　　（4）当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。

 

　　（5）出卖人按照约定或者依照《合同法》有关规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。

 

　　（6）出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。此款中的有关标的物单证或者资料，是指提取标的物单证以外的有关单证和资料，因此这些单证或者资料的交付属于合同项下的从义务。独 角兽 司法考 试网

 

　　（7）不动产买卖的风险负担。由于《合同法》并没有就不动产买卖的风险负担作特别规定，因此其风险负担仍应当按照根据《合同法》第142条的规定，即自标的物交付之时风险发生移转。因此对于不动产来说，不是在办理登记过户之时，而是在实际交付的时候发生风险转移的效果。《商品房买卖合同司法解释》第11条第2款明确了这一内容：房屋毁损、灭失的风险，在交付使用前由出卖人承担，交付使用后由买受人承担。

 

　　（8）简易交付时的风险负担。简易交付的，仍然按照《合同法》第142条规定的交付原则处理。而根据《合同法》第140条的规定，简易交付中交付的时间是以合同生效时间为标准的，因此简易交付情况下，买卖合同生效的同时风险负担归买受人承担。

 

　　（9）试用买卖中的风险负担。如前所述，风险负担发生的时间点是在合同履行时，故合同没有生效，不发生风险负担转移的问题。故在试用买卖中，如果在试用期内发生标的物的毁损、灭失，由出卖人承担毁损、灭失的后果。因为在试用期中，买卖合同还没有生效，所以没有发生危险负担转移的问题。