2014年司考已经开始新的旅程，民法是司法考试中复习比较有难度的科目，所以独角兽司法考试网为大家整理了民法基础复习知识点，希望对大家复习过程中有所帮助。

 

   抵押权与买卖不破租赁（★★★）

   《物权法》

    第一百九十条  订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。

    《合同法》

    第二百二十九条  租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。

 

    1．“先租后抵”。“订立抵押合同前”抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。即抵押权人拍卖、变卖抵押物后，仍适用买卖不破租赁规则，新的所有权人应法定承受原租赁合同（见【例3】）。

    【例3】甲将自己的房屋出租给乙、租期5年。半年后，甲将房屋抵押给丙，并办理了抵押登记。一年后，因丙行使抵押权拍卖该房屋，被丁购得。①此例属于“先租后抵”，故适用买卖不破租赁。②丁应法定承受该租赁合同，就是原租赁合同的内容维持不变，自动将出租人变更为丁。

 

    2．“先抵后租”。分两种情况：①若抵押权已经登记，则不再适用买卖不破租赁（见【例4】）。②若抵押权未登记（当然仅限于动产），仍适用买卖不破租赁（见【例5】）。

    【例4】甲将自己的汽车抵押给乙，办理了抵押登记。此后，甲未经乙同意，将汽车出租给丙，租期5年。半年后，乙行使抵押权拍卖该汽车，被丁购得。①此例属于“先抵后租”，因抵押权已经登记，不适用买卖不破租赁。②甲虽未经抵押权人乙的同意，但甲、丙间的租赁合同有效（因为《物权法》第191条规定，未经抵押权人同意，抵押人不得转让抵押物。“转让”不包括出租），若丁对丙行使返还原物请求权取回汽车，丙有权对甲主张违约责任。

【例5】甲将自己的汽车抵押给乙，但未办理抵押登记。此后，甲未经乙同意，将汽车出租给丙，租期5年。半年后，乙行使抵押权拍卖该汽车，被丁购得。①此例属于“先抵后租”，因乙的抵押权未登记，故仍适用买卖不破租赁。②新的所有权人丁应法定承受该租赁合同。